所謂退休，是指根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，勞動者因年老或因工、因病致殘完全喪失勞動能力而退出工作崗位。職工退休可分為正常退休和特殊退休兩種類型，前者是指勞動者因年老而退出工作崗位，后者是指因工因病致殘、從事特殊工種等特殊情形而退出工作崗位。
根據(jù)我國1978年頒布《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》第1條第1項之規(guī)定，“全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和國家機關(guān)、人民團體的工人，符合下列條件之一的，應(yīng)該退休：（一）男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的。”這是關(guān)于職工因年老而退休的一般規(guī)定，稱為法定退休年齡。該辦法頒布以來，國家沒有另行頒布過有關(guān)退休年齡的法律法規(guī)，該辦法一直沿用至今。本文僅探討因達到法定退休年齡而退出工作崗位的情形，即正常退休，不對特殊退休進行探討。
2011年7月1日，《社會保險法》施行，該法第16條第1款規(guī)定，“參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。”根據(jù)本款規(guī)定，職工按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金必須同時符合兩個條件，一是必須達到法定退休年齡，二是參加基本養(yǎng)老保險的個人累計繳費年限滿15年。這是硬性規(guī)定，兩個條件必須同時達到，方可領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
然而，在企業(yè)人力資源管理實務(wù)中，經(jīng)常會遇到這樣的情況，某職工馬上就要達到法定退休年齡了，可是他的基本養(yǎng)老保險沒有繳滿15年，不符合領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的條件，離開工作崗位后無法按月領(lǐng)取養(yǎng)老金。
那么，對于這種情況，職工應(yīng)該如何處理呢？根據(jù)我國現(xiàn)行的法律法規(guī)，職工達到法定退休年齡時，基本養(yǎng)老保險累計繳費不足15年的，有四種解決辦法，除補繳外，其他三種職工可根據(jù)自己的意愿，結(jié)合自身實際情況，任意選擇其中一種。下面我們分別用案例進行解說。
補繳至滿15年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金
【案例】白素貞于2000年5月入職深圳某公司擔任采購員，因公司剛成立不久，生產(chǎn)經(jīng)營和各項管理制度均不完善，公司總共才二三十號人，單位沒有給所有員工參加社會保險，白素貞也不例外。經(jīng)過三四年的發(fā)展，公司規(guī)模越來越大，員工要求公司參加社會保險的呼聲越來越高，經(jīng)過勞資雙方多次磋商后，終于定案，從2005年1月起，公司為全體員工參加職工社會保險。2018年7月，白素貞年滿50周歲，達到法定退休年齡，但她的社保才繳了13年6個月，退休后無法領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。白素貞心急如焚，向當?shù)厝松绮块T求助。
【評析】《社會保險法》第10條第1款規(guī)定，“職工應(yīng)當參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。”可見，參加社會保險，依法繳納社會保險費，是用人單位和職工的法定義務(wù)。
其一，用人單位未依法繳納社保費的法律責任。《社會保險法》第63條第1款規(guī)定，“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責令其限期繳納或者補足。”《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第1條規(guī)定，“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。”
其二，職工可依法主張補繳兩年以內(nèi)的社會保險。《勞動保障監(jiān)察條例》第12條第1款規(guī)定，“違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。”這是關(guān)于職工權(quán)利保護期的規(guī)定。權(quán)利保護期，也稱追訴期，簡單地說，職工若要主張用人單位未參加社保的權(quán)利，其保護期是兩年，計算方式是從職工主張權(quán)利之日起倒推兩年。超過兩年的，法律不再保護，行政管理部門不再查處。
其三，符合補繳條件且用人單位和職工雙方同意的，可以補繳超過兩年的社保。2017年7月，人社部《對十二屆全國人大五次會議第5063號建議的答復(fù)》（人社建字〔2017〕105號）指出，為維護參保人員社會保險權(quán)益，強化征繳清欠工作，經(jīng)辦機構(gòu)接到超過2年的追訴期投訴后，一般也按程序進行受理，對能夠提供佐證材料的，盡量滿足參保者訴求，予以解決。由此可見，當滿足一定條件時，超過2年保護期的職工社保依然可以補繳。這里所說的“一定條件”，一是補繳社保的期間必須是雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，二是需經(jīng)用人單位和職工協(xié)商一致同意，任何一方不同意補繳，均無法補繳，三是僅僅是“盡量參保者滿足訴求”，并非強制性規(guī)定必須要補，四是要經(jīng)社保行政部門審查通過。只有四個條件同時滿足，補繳才能實現(xiàn)。
本案中，白素貞可與單位協(xié)商補繳其2000年5月至2004年12月（入職之日至單位為其參加社保之前的期間）任意月份的職工社保，以便在退休時滿足15年繳費年限，退休后可按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
延長繳費至滿15年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金
【案例】岳不群于1958年6月出生于廣東某農(nóng)村，因家有年邁父母，岳不群早年一直在家務(wù)農(nóng)，以便照顧雙親。雙親相繼去世后，岳不群在子女的建議下，于2004年初跟隨子女南下廣州，入職到一家公司擔任保安員，公司在其入職當月為岳不群參加了職工社會保險。這一干就是十多年，2018年6月，岳不群年滿60周歲，達到法定退休年齡，公司給岳不群下達了終止勞動合同通知書，公司將依據(jù)《勞動合同法實施條例》第21條規(guī)定，在岳不群年滿60周歲時終止雙方勞動合同，屆時將給岳不群辦理相關(guān)離職手續(xù)。這可讓岳不群犯了愁，社保還沒繳滿15年呢，退休之后無法按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金，該怎么辦呢？
【評析】《社會保險法》第16條第2款規(guī)定，“參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。”《實施<中華人民共和國社會保險法>若干規(guī)定》（以下簡稱《實施社保法若干規(guī)定》）第2條規(guī)定，“參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡時，累計繳費不足十五年的，可以延長繳費至滿十五年。社會保險法實施前參保、延長繳費五年后仍不足十五年的，可以一次性繳費至滿十五年。”
其一，關(guān)于延繳方式。上述法條所說的“延長繳費”，是逐月繳交呢，還是一次性繳交（躉繳）？《實施社保法若干規(guī)定》第2條只規(guī)定延繳五年后仍不足15年的，可以一次性繳滿15年，但是，五年延繳期是逐月繳交，還是每半年一繳，還是每年一繳，則沒有進行具體規(guī)定。根據(jù)全國人大常委會法工委等部門編寫的《社會保險法釋義》一書的解釋，法律之所以沒有規(guī)定延繳的具體方式，是“由于各地差別較大”，而把此項權(quán)力賦予了地方，由各地方根據(jù)當?shù)貙嶋H情況進行規(guī)定。
其二，關(guān)于延繳地，即職工辦理延繳的地區(qū)。根據(jù)2009年12月28日《國務(wù)院辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人力資源社會保障部財政部城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)暫行辦法的通知》（國辦發(fā)〔2009〕66號）第6條規(guī)定，“跨省流動就業(yè)的參保人員達到待遇領(lǐng)取條件時，按下列規(guī)定確定其待遇領(lǐng)取地：（一）基本養(yǎng)老保險關(guān)系在戶籍所在地的，由戶籍所在地負責辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。（二）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，而在其基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在地累計繳費年限滿10年的，在該地辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受當?shù)鼗攫B(yǎng)老保險待遇。（三）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，且在其基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在地累計繳費年限不滿10年的，將其基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)回上一個繳費年限滿10年的原參保地辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。（四）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，且在每個參保地的累計繳費年限均不滿10年的，將其基本養(yǎng)老保險關(guān)系及相應(yīng)資金歸集到戶籍所在地，由戶籍所在地按規(guī)定辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。”職工可按此規(guī)定選擇延繳地辦理延繳，并在此地享受基本養(yǎng)老保險待遇。
本案中，岳不群達到法定退休年齡時，社會養(yǎng)老保險已經(jīng)在廣州繳交了14年3個月，他可以選擇在廣州辦理延繳，至繳滿15年時，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險，享受養(yǎng)老保險待遇
【案例】王昭君于1968年4月出生于湖北省恩施市一個普通農(nóng)村家庭，早些年跟丈夫一起在家開個小賣部，做點小生意養(yǎng)家糊口。國家新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度（以下簡稱新農(nóng)保）實施后，王昭君夫婦參加了新農(nóng)保。2015年春節(jié)過后，47歲的王昭君為了方便照顧剛出生的孫子，跟隨兒子兒媳來到東莞，在一家公司擔任保潔員。入職當月，單位為其參加了職工社會保險。2018年4月，王昭君達到法定退休年齡，職工社保只買了三年多，退休后無法領(lǐng)取基本養(yǎng)老金，家里的新農(nóng)保也買了多年，如何將這兩項社保合并起來享受退休待遇，實現(xiàn)老有所養(yǎng)，成了王昭君的一個巨大心愿。
【評析】《社會保險法》第16條第2款規(guī)定，“參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，……也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，按照國務(wù)院規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。”《實施社保法若干規(guī)定》第3條第1款規(guī)定，“參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡后，累計繳費不足十五年（含延長繳費）的，可以申請轉(zhuǎn)入戶籍所在地新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。”可見，職工達到法定退休年齡時養(yǎng)老保險繳費不滿15年的，依法申請轉(zhuǎn)入戶籍所在地新農(nóng)保或城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險（以下簡稱城鎮(zhèn)居保），享受養(yǎng)老保險待遇，是當事職工的又一選擇。
其一，新農(nóng)保和城鎮(zhèn)居保已合并為城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險。國務(wù)院于2014年2月21日發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險制度的意見》（國發(fā)〔2014〕8號），決定將新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險和城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險合并實施，在全國范圍內(nèi)建立統(tǒng)一的城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險。因此，上文提到的“新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險”現(xiàn)已合并為“城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險”了。
其二，轉(zhuǎn)入后的養(yǎng)老保險待遇計算。人社部財政部2014年2月24日《關(guān)于印發(fā)〈城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險制度銜接暫行辦法〉的通知》（人社部發(fā)〔2014〕17號）（以下簡稱人社部17號文）第3條規(guī)定，“……城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險繳費年限不足15年的，可以申請從城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險，待達到城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險規(guī)定的領(lǐng)取條件時，按照城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險辦法計發(fā)相應(yīng)待遇。”
其三，轉(zhuǎn)入后的儲存額和參保年限計算。人社部17號文第6條規(guī)定，“參保人員從城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險的，城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險個人賬戶全部儲存額并入城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險個人賬戶，參加城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險的繳費年限合并計算為城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險的繳費年限。”
其四，轉(zhuǎn)入地的確定。人社部17號文第4條第2款規(guī)定，“參保人員申請辦理制度銜接手續(xù)時，……從城鎮(zhèn)職工養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險的，在轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險待遇領(lǐng)取地提出申請辦理。”
本案中，王昭君可以向其戶籍地湖北省恩施市社保部門提出申請，將其在東莞繳交的三年多的職工社保，轉(zhuǎn)入到城鄉(xiāng)居民社會養(yǎng)老保險，其儲存額和繳費年限將合并計算，按規(guī)定領(lǐng)取養(yǎng)老金。
一次性取出個人賬戶儲存額，終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系
【案例】諸葛量早年在老家從事個體戶經(jīng)營，以販賣水果為生，后來生意不好做了，于是外出務(wù)工，在一家工廠擔任機器操作工，單位在諸葛量入職當天，為其參加了職工社保。兩年后，諸葛量辭職，回老家租了兩個池塘，干起了養(yǎng)殖業(yè)。如今，諸葛量已年滿60周歲，幾年前在單位供職時購買了兩年的職工社保，如今也該處理一下了。
【評析】《實施社保法若干規(guī)定》第3條第2款規(guī)定，“參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡后，累計繳費不足十五年（含延長繳費），且未轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險的，個人可以書面申請終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系。社會保險經(jīng)辦機構(gòu)收到申請后，應(yīng)當書面告知其轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險的權(quán)利以及終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系的后果，經(jīng)本人書面確認后，終止其職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系，并將個人賬戶儲存額一次性支付給本人。”這是繼上述解決辦法之外的又一選擇，職工若不愿意選擇前面的解決辦法，還可以依照本規(guī)定，一次性取出個人賬戶儲存額，終止養(yǎng)老保險關(guān)系。
其一，程序方面。職工個人可以書面申請終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)必須書面告知相應(yīng)后果。首先，職工“可以”申請，而不是應(yīng)當申請，選擇權(quán)在職工本人；其次，職工申請終止的，必須提出書面申請；再次，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)收到職工書面申請后，必須書面告知相應(yīng)后果，經(jīng)職工本人書面確認后，方可終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系；第四，終止后，由社會保險基金一次性支付個人賬戶儲存額給職工本人。
其二，金額方面。《社會保險法》第11、12條規(guī)定，“基本養(yǎng)老保險實行社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合”，“用人單位……繳納基本養(yǎng)老保險費，記入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金。職工……繳納基本養(yǎng)老保險費，記入個人賬戶。”職工申請終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系的，社會保險基金只支付職工個人賬戶儲存額給職工本人，不支付統(tǒng)籌基金賬戶儲存額。也就是說，職工只能拿回自己繳交的那部分金額，用人單位繳交的那部分，則被國家“統(tǒng)籌”掉了。
本案中，諸葛量可以向社保機構(gòu)提出書面申請，經(jīng)審批后一次性取出其職工養(yǎng)老保險個人賬戶儲存額，終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系。
來源：子非魚說勞動法
